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对搜索引擎竞价排名引发的商标侵权纠纷的思考

马宁


　　本文所讨论的竞价排名，实质上即指关键词广告，搜索引擎一般对该服务收取费用，是当今搜索引擎的重要利润来源之一，比较有名的是google（谷歌）和百度提供的竞价排名服务（名称和种类可能有所不同）。在国内，百度的竞价排名服务不仅长期饱受商标侵权的非议，而且在《反垄断法》实施后，国内有人以涉嫌垄断为由将百度提供的竞价排名服务投诉到国家工商总局，但至今尚未见实质性的进展。同比之下，google的类似服务在国外也受到了著名品牌权利人的穷追猛打 。本文认为，当今搜索引擎虽然理论上对搜索的信息排列是遵循技术中立原则的，但在商业利益的驱动下早已经偏离了这一原则，而渗入过多的人为干预因素而导致影响到搜索信息的检索结果，因此，司法实践有必要对具体行为进行审查，即搜索引擎必须承担一定程度的注意义务，否则就应该承担相应的民事责任。如果搜索引擎利用绝对的市场份额来滥用其市场支配地位推销竞价排名服务，则可能受到反垄断法的规制（因情况复杂不在本文讨论范围）。
　　目前，国内法院对搜索引擎竞价排名涉嫌商标侵权做出的典型判决当属“大众交通（集团）股份有限公司、上海大众搬场物流有限公司诉北京百度网讯科技有限公司、百度在线网络技术（北京）有限公司、百度在线网络技术（北京）有限公司上海软件技术分公司侵犯商标专用权与不正当竞争纠纷一案” 【(2007)沪二中民五(知)初字第147号】 。
　　原告大众交通公司享有“大众”文字注册商标专用权，注册证号为第772844号，核定服务项目为第39类，核定服务范围为汽车出租；出租车运输；车辆租赁；旅客运送。2005年6月，原告大众交通公司与原告大众搬场公司签订了《注册商标排他许可使用合同》，原告大众搬场公司因而取得了文字注册商标“大众”的排他许可使用权。经过两原告的努力，“大众”文字注册商标多次被评为上海市著名商标、最具价值的上海服务商标。两原告发现在三被告所有并经营的百度网站(www.baidu.com)的“竞价排名”和“火爆地带”栏目网页中，出现大量假冒原告大众搬场公司的网站链接，这些网站经营者均未经过工商登记，不具有经营相关业务的资格，却擅自使用原告大众交通公司享有专用权和原告大众搬场公司享有排他许可使用权的“大众”注册商标，并以与原告大众搬场公司的企业名称相同或近似的名称招揽搬场物流业务。两原告认为，百度网站上的“竞价排名”和“火爆地带”两个栏目属于网络推广形式的广告，即以网页为媒介，为客户提供收费的宣传和推广服务。因此，三被告在百度网站上的广告栏目中擅自使用两原告享有权利的注册商标构成商标侵权及发布虚假广告的不正当竞争行为，故诉至法院请求判令：1、三被告停止发布在百度网站上的“竞价排名”和“火爆地带”栏目中侵犯两原告商标权及构成不正当竞争的广告，并删除侵权网站的链接；2、三被告在百度网站上“竞价排名”和“火爆地带”栏目的首页向两原告公开赔礼道歉、消除影响；3、判令三被告向两原告赔偿包括合理费用在内的经济损失人民币五十万元。
法院认定，接受“竞价排名”服务的网站未经原告大众交通公司许可在其经营搬场业务的网站网页显著位置突出使用了“上海大众搬场物流有限公司”、“大众搬场”等字样作为其企业字号，使相关公众产生了误认，侵犯了原告大众交通公司享有的“大众”注册商标专用权。百度网站作为搜索引擎，其主要功能在于提供网站链接以帮助公众在网上搜索、查询信息，其根据网民输入的关键词而在搜索结果中显示出的内容，不能被视为是百度网站自己提供的内容，因此，在本案中，虽然根据两原告输入的关键词，百度网站搜索结果的链接条目中含有“大众”和“上海大众搬场物流有限公司”等字样，但这是百度网站作为搜索引擎实现其主要功能的必要手段，同时百度网站的“竞价排名”服务只起到了影响网页搜索结果中自然排名的作用，也没有证据证明其有为第三方网站实施侵权行为提供便利的主观故意，综上，百度网站不应被认定为直接实施了商标侵权行为。但是，根据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见(试行)(以下简称《民法通则》意见)的有关规定，教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连带民事责任。与搜索引擎通常采用的自然排名相比，“竞价排名”服务不仅需要收取费用，还要求用户在注册时必须提交选定的关键词，因此，百度网站有义务也有条件审查用户使用该关键词的合法性，在用户提交的关键词明显存在侵犯他人权利的可能性时，百度网站应当进一步审查用户的相关资质，例如要求用户提交营业执照等证明文件，否则将被推定为主观上存在过错。在本案中，被告百度在线公司上海分公司作为“竞价排名”服务上海地区业务的负责人应当知道“大众”商标的知名度，许多申请“竞价排名”的用户与两原告毫无关系，却以“上海大众搬场物流有限公司”或者“大众搬场”为关键词申请“竞价排名”服务，致使搜索结果中出现了两个名称完全相同、从事业务相同但其他内容和联系信息完全不同的网站。综上，本院认为，百度网站应当知道存在第三方网站侵权的可能性，就此应当进一步审查上述第三方网站的经营资质，但根据三被告的陈述，百度网站对于申请“竞价排名”服务的用户网站除进行涉黄涉反等最低限度的技术过滤和筛选以外，没有采取其他的审查措施，未尽合理的注意义务进而导致了侵犯原告大众交通公司的注册商标的第三方网站在搜索结果中排名靠前或处于显著位置，使网民误以为上述网站系与原告大众交通公司关联的网站，对原告大众交通公司的商誉造成了一定影响。本院认为，三被告未尽合理注意义务，主观上存在过错，客观上帮助了第三方网站实施了商标侵权行为，并造成了损害结果，因此与直接侵权的第三方网站构成共同侵权，应当承担连带民事责任。鉴于本案中，两原告只起诉了三被告要求其承担民事责任，三被告应仅就其帮助侵权行为承担相应的民事责任。
　　同理，法院认定三被告亦应承担反不正当竞争法意义上的帮助侵权民事责任，即三被告行为构成责任竞合。最终法院运用法定赔偿方式判决三被告赔付原告5万元经济损失（包括合理费用的支出），并在百度网站上刊登声名，消除给原告商誉造成的不良影响。

　　律师观点：搜索引擎在有偿提供关键词服务时如何把握应承担的注意义务？
　　本文认为，既然关键词服务易引发商标侵权，可能造成相关公众混淆，那么就应该根据关键词对应的商标知名度及其显著性来综合判断所承担的注意义务的程度及形式。
　　具体来说，如果申请的关键词明显模仿或抄袭驰名商标或全国性的知名商标，如香奈儿等消费品牌或服务品牌，那么，搜索引擎的工作人员就应及时审查申请人的身份（如审查营业执照上的申请人营业范围是否与关键词模仿或抄袭的驰名商标商品或服务类别相关、有无授权书等）。如申请人不能提供相关证件，则搜索引擎应拒绝提供关键词服务。为贯彻这一制度，搜索引擎配备的关键词服务人员应具备一定程度的商标法知识。
　　多数情况下，申请的关键词模仿或抄袭的商标知名度仅局限于特定区域，尚不及全国，甚至算不上地方著名商标。这种情况下，就不应要求搜索引擎在提供关键词服务前承担过高的审查责任。商标权利人可以根据自己的调查结果及时通知搜索引擎涉嫌侵权的关键词并提供相应的证据，搜索引擎可以将该等主张及证据及时通知关键词申请人，给其权利进行申诉。此等通知-反通知制度具体可参考信息网络传播权立法中的相关规定。
　　笔者注意到，百度的竞价排名页面上有关于侵犯知识产权的处理规则或提示 。虽然这不能绝对免除百度在任何情况下的注意义务，但对于申请人及相关的商标权人而言无疑是一种良性的指引。当然，如果实践证明便于操作（比如在规定的时间内给投诉人反馈），才能在引起纠纷时取得证据上的优势（即切实尽到了对应的注意义务）。

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人事部办公厅


关于印发《关于加强人事部机关基础工作的意见》的通知
国人厅发〔2006〕170号


部内各司级单位：



　　《关于加强人事部机关基础工作的意见》已经10月17日部务会讨论通过，现印发给你们，请结合实际抓好贯彻落实。



　　　　二○○六年十月二十三日



关于加强人事部机关基础工作的意见



近年来，部党组高度重视机关基础建设工作，多次强调要着眼长远，着眼发展，把基础工作作为一项重要工作来抓。各单位逐步加大基础工作力度，在基本制度建设、基础资料积累、基本功训练等方面取得了明显成效。但也应看到，与新形势新任务的要求相比，各单位的基础工作还有较大差距，有的单位规章制度还不全不细，制度落实也不到位，一些重要的工作资料没有建档，相关辅助材料没有积累整理，信息化程度还不高，有的同志基本功还不够扎实，等等。这些问题需要引起高度重视，切实加以改进。



为更好地推进新时期新阶段各项人事人才工作，进一步加强人事部机关自身建设，不断提高工作质量和工作效率，现就加强我部基础工作提出如下意见：



　　一、要进一步重视加强基础工作



加强基础工作，是贯彻落实科学发展观、提高决策水平和实现各项工作持续发展的重要前提；是保持工作连续性和政策连续性、确保各项工作在原有基础上不断推进的必要条件；是加强内部建设、提高干部职工素质的重要途径，具有很强的现实针对性和长远意义。



加强基础工作是一项长期任务。各单位领导要以高度的工作责任感和强烈的事业心，切实把这项工作作为一件大事来抓，认真分析基础工作方面存在的问题和薄弱环节，采取有力措施，抓紧、抓实、抓出成效。



二、加强基础工作的目标和主要任务



加强基础工作的目标是：



基本制度健全，就是要做到工作职责清晰，工作程序明确，工作要求具体，工作运转规范有序。



基础资料完整，就是要做到重要工作及时建档，历史资料有据可查，辅助材料相对齐全，基础数据全面准确。



基本功扎实，就是要做到工作人员业务知识全面，相关法规政策熟悉，基本技能熟练，具有较强的办文、办事、办会能力。



信息化水平不断提高，就是要逐步实现业务工作信息化管理和办公自动化，推进信息资源共享。

加强基础工作的主要任务是：



　　(一)加强基本制度建设



完善制度体系，增强制度的针对性。对已有的规章制度要进行全面清理，该修订的修订，该制定的制定，该废除的废除。对建立的制度，各单位要采取有力措施抓好落实，并对制度执行情况进行一次全面清理检查。



当前，要重点加强以下三个方面的制度建设，即：建立健全领导班子议事制度，包括每周班子成员碰头会、每月司（厅、局、院、社）务会和司长(主任、局长、院长、社长)办公会等会议制度，重大问题提交班子集体研究决定，实行科学决策、民主决策。司务会和司长办公会应形成会议纪要，明确会议研究的结果，并存档备查。建立健全单位内部工作制度，明确工作职责，规范工作流程，严格工作要求。建立健全单位内部各项管理制度，把干部职工队伍的思想、组织、能力和作风建设纳入制度化、规范化管理轨道，严格教育、严格管理、严格监督。



(二)加强基础资料积累



各单位要根据人事部档案管理有关规定，按照“随办随归”的原则，及时收集整理具有历史价值的文字、音像、实物等各类档案资料，交部档案室保存。



在部档案室建档的基础上，各处（室）要根据工作需要，建立本处业务基础资料档案。各单位综合性业务基础工作资料由综合处（办公室）建档。



基础资料应包括以下方面：党中央、国务院下发的相关文件，中央领导同志和部领导对本单位工作的指示、批示；重要的全国性工作会议、重大活动文件资料；制定下发的文件（包括签发底稿），业务工作中形成的工作计划、总结、请示、报告及其它重要的文件材料；业务工作所涉及的重要基础数据资料，与业务工作相关的专题研究资料，包括其历史沿革、国内外最新研究成果和发展动态，等等。各司级单位应建立相应的基础资料目录并报办公厅备案。



(三)加强基本功训练



要按照建设学习型机关的要求，营造良好的学习氛围，教育引导干部职工切实增强学习的自觉性和紧迫感，着力提高综合素质和工作本领。



基本功训练主要包括：履行本职岗位职责所应掌握的基本知识和基本技能。司级干部应对单位工作全局和干部队伍情况胸中有数，是本单位业务工作的专家权威；处级干部要熟悉和胜任所负责的业务工作，是本处工作的行家里手；一般工作人员要适应岗位工作需要，做到应知应会。同时，全体工作人员要自觉加强硬笔书法、计算机操作、语言文字表达、外语等基本技能的训练，培养良好的文明素养，努力提高综合素质。



(四)不断提高信息化水平



要适应时代发展要求，将信息化工作作为重要的基础工作来抓，切实提高本单位信息化水平。



要按照部信息化建设总体规划，结合本单位的工作实际，提出相关业务系统信息化建设计划。各单位要抓紧建设相关工作基础数据库，重视信息资源的开发利用，实现信息资源共享。要充分利用内部局域网，扎实推进办公自动化建设，逐步实现网上办公。要加快电子档案库建设，实现部内档案的网上检索。



三、加强领导，抓好落实



要加强组织领导。各司级单位要切实加强对基础工作的领导，精心部署。要根据本意见，结合单位实际，抓紧制定本单位加强基础工作的实施方案，于11月底前报办公厅备案。



要切实落实责任。各单位要明确基础工作的各项任务、进度安排、具体要求，做到专人分管、专人负责、专柜建档，坚持在日常工作中抓好落实。根据需要，可添置档案保管和数字存储必需的设备，并组织相关人员进行培训。



要搞好督促检查。办公厅要会同人事教育司、机关党委每年底对各单位基础建设的情况进行督促检查，对基础工作开展比较好的单位予以表彰奖励。各单位的基础工作建设情况应列入主要负责同志、处室负责人年度考核的重要内容。