吉林市汽车维修行业管理实施细则

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股东继承是股东资格的继承
??股东资格确认纠纷若干问题探析(一)

王冠华

遗产是我国现行《继承法》上继承权的客体，根据该法第3条规定，所谓遗产，是指“公民死亡时遗留的个人合法财产”。也就是说，在《继承法》法律层面上，继承客体一般只限于财产权利，而不包括传统民法意义上的人身权。

对于自然人死亡后的股权继承问题，我国《继承法》和最高人民法院1985年9月11日发布的《关于贯彻执行若干问题的意见》均未明文规定。在2005年《公司法》颁布实施前，对于股权能否成为继承客体，我国学界和司法实务界多无争议，但在范围上一般限定于股权中的财产权益。如北京市高级人民法院2004年2月24日《关于审理公司纠纷案件若干问题的指导意见(试行)》（京高法发[2004]50号，以下简称《北京高院指导意见(试行)》）第12条规定，“有限责任公司的自然人股东死亡后，其继承人依法可以继承的是与该股东所拥有的股权相对应的财产权益。”，又如上海市高级人民法院2004年3月18日《关于审理涉及公司诉讼案件若干问题的处理意见（三）》（沪高法民二[2004]2号）第3条规定，“继承人、财产析得人或受赠人因继承、析产或者赠与可以获得有限责任公司的股份财产权益，但不当然获得股东身份权，除非其他股东同意其获得股东身份。”

对于股权的性质，无论是1993年《公司法》还是2005年《公司法》，均未作出明确的解释和界定。我国学界也多有争论，以王利明教授为代表的主张“物权（所有权）说”，也有主张“债权说”、“社员权说”的，梁彗星教授持“综合权利说”，江平教授持“独立说”，认为是与所有权、债权并列的一种权利。但争论归争论，学界取得的一致共识是：股权的内容是综合性的，既包括财产权，如分红权、剩余财产分配请求权等，亦包括身份权等非财产权，如表决权、诉讼权等。

2005年《公司法》第76条规定，“自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。”该条文明确规定了所谓的股权继承是指股东资格的继承，而非仅仅是股权中的财产权益的继承。换言之，对于股权中的财产权益的继承，是民事《继承法》上的应有之义；只有集财产权和非财产权于一体的股东资格的继承才构成《公司法》上的问题。从这个角度说，2005年《公司法》第76条之规定突破了《继承法》的限制，在继承客体范围方面进行了有效扩充。

但是，“股东资格”又是个什么东西？是否意味着：一、继承人在自然人股东死亡后依《继承法》继受取得股权中的财产权利后，依《公司法》继承“股东资格”，法律就必然赋予该等继承人取得与此相对应的非财产权利；二、如果前述观点能够成立的话，继承人又怎样才能够取得《公司法》上的、完整意义上的股权？对于这些问题，2005年《公司法》没有给出答案。

对于“股东资格”的概念，教科书鲜有涉及，学者讨论似乎也不多。《北京高院指导意见(试行)》第11条给出了一个概念，称“股东资格是投资人取得和行使股东权利并承担股东义务的基础。依据《公司法》的相关规定，有限责任公司股东资格的确认，涉及实际出资数额、股权转让合同、公司章程、股东名册、出资证明书、工商登记等。确认股东资格应当综合考虑多种因素，在具体案件中对事实证据的审查认定，应当根据当事人具体实施民事行为的真实意思表示，选择确认股东资格的标准。”从这一概念出发，结合前述分析，我们可以看出，股东资格的取得意味着继承人必然取得与此相对应的财产权利的所有权，但并不意味着必然取得与此相对应的非财产权利。对于非财产权利的最终取得还取决于两个条件：一、当公司章程有特别规定的，依特别规定取得或者失去非财产权利；二、当公司章程未作特别规定的，尚须经过一个确认程序，继承人方能取得《公司法》上的、完整意义上的股权。

对于股东资格的取得时间，2005年《公司法》也没有给出一个明确的答案。根据《继承法》第2条规定，对于股权的财产权益，依继承的一般原理，其“继承从被继承人死亡时开始”；但对于股权中的非财产权益，其在程序确认之前获授“股东资格”的发生时间应如何确定节点，在2005年《公司法》中亦是个悬而未决的问题。尽管笔者不赞同王利明教授“物权（所有权）说”之股权性质观点，但笔者以为对于继承人获授“股东资格”的发生时间的节点确定可类推适用《物权法》第29条规定，即“因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。”故，继承人对于股权中的非财产权益资格的取得，自继承开始时发生效力。因此，基于上述分析，笔者认为，继承人“股东资格”之取得时间为继承开始时，即自然人死亡时。但需指出的是，对于股权中财产性权利和股权中非财产性权利，继承人取得的权能内容是不同的，对于前者，继承人取得的是所有权，对于后者，只是取得了一种获授资格，并不意味着继承开始时，继承人就必然取得了《公司法》上的、完整意义上的股权。

对于股权的非财产权利的确认，2005年《公司法》虽无明文规定，但依其相关规定和一般原理，2005年《公司法》第76条属于不排除即自动适用的任意性规范，在公司章程未作例外规定时，公司的其他股东就负有接受该等继承人成为公司股东的法定义务，公司须将该等继承人记载于股东名册并进行工商变更登记。另外，最高人民法院2011年1月27日发布的《关于适用若干问题的规定（三）》（法释[2011]3号）第23条规定，“当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。”继承是“其他方式继受”之一，当公司和公司的其他股东不履行上述法定义务时，显然2005年《公司法》及其司法解释赋予了继承人提起股东资格确认之诉。因此，基于上述分析，对于继承人“股东资格”的确认，一般有两种途径：一是内部确认，即经继承人申请（如存在继承争议或多人继承等情形，另文释析）、公司及其公司其他股东在公司章程未有例外规定的情形下依2005年《公司法》相关规定将该等继承人记载于股东名册、公司章程以及进行工商登记；二是司法确认，即当公司和公司的其他股东不履行上述法定义务时，由相应继承人依2005年《公司法》及其相关司法解释提起股东资格确认之诉予以解决。

作者简介：法学博士，北京市博金律师事务所专职律师，13810112545
辽宁省营口市人民政府


营政发〔2006〕8号


关于印发《营口市旅游业管理办法》的通知

营口开发区管委会，营口高新区管委会，各市（县）、区人民政府，市政府各部门、各直属单位：
　　现将《营口市旅游业管理办法》印发给你们，请认真遵照执行。
　　
　　
　　
　　
　　二〇〇六年二月六日


营口市旅游业管理办法
第一章 总　则
　　第一条 为加强旅游业管理，合理利用和保护旅游资源，根据《辽宁省旅游条例》等法规的规定，结合我市实际，制定本办法。
　　第二条 在我市行政区域内从事旅游开发、经营、管理、服务以及进行旅游活动，均须遵守本办法。
　　第三条 本办法所称旅游业，是指利用旅游资源和设施，为旅游者提供游览、住宿、餐饮、交通、购物、文化娱乐等综合性服务的行业。
　　旅游资源是指可以为发展旅游业开发利用，并能产生经济和社会效益的自然景观和人文景观。旅游经营者是指从事旅游业经营活动的单位和个人。
　　第四条 市、市（县）区政府应当把旅游业纳入国民经济和社会发展计划，增加财政性资金投入，重点用于区域性旅游规划的编制、旅游整体形象的宣传、旅游公共设施的建设。
　　第五条 各级政府旅游行政管理部门是本辖区内的旅游业主管部门，负责对本行政区域内的旅游业实行行业管理。发展改革、规划建设、工商、环保、林业、公安、交通、文化、卫生、民族宗教等有关部门，按照各自职责，协同做好旅游业管理工作。
第二章 旅游资源管理
　　第六条 旅游资源由各有关部门负责管理。市级旅游行政管理部门应当做好旅游资源的普查工作。各市（县）区政府和有关部门要积极配合和支持。
　　第七条 新建、改建、扩建旅游区（点）项目，应当符合旅游业发展总体规划，并按有关规定进行审批。有关部门审批旅游区（点）建设项目时，要征求项目所在行政区旅游行政管理部门的意见。
　　第八条 新建、改建、扩建旅游区（点）项目不得破坏自然景观、人文景观和历史文化遗产。
　　第九条 依法开发旅游资源，实行谁投资谁受益的原则。鼓励单位、集体和个人及境外投资者依法开发旅游资源。
　　第十条 各级旅游行政管理部门应做好工业旅游和农业观光旅游等特色旅游产品的宣传工作。
第三章 旅游经营管理
　　第十一条 旅游经营者的经营自主权和合法经营活动受法律保护。
　　第十二条 旅游经营者必须公开服务项目和服务收费标准，实行明码标价，不得随意变更价格管理部门制定的收费标准及与旅游者约定的收费标准，不得欺诈、勒索旅游者，不得强迫旅游者接受合同约定外的收费性服务项目。
　　第十三条 开办旅行社实行经营许可证制度。申请人应持《旅行社业务经营许可证》向工商行政管理机关申领营业执照后，方可从事旅行社业务。具体办法依照国务院《旅行社管理条例》和国家旅游局《旅行社管理条例实施细则》的规定执行。
　　旅行社必须按照《旅行社业务经营许可证》核定的业务范围经营，不得涂改、伪造、出让或转让《旅行社业务经营许可证》。
　　第十四条 凡从事导游业务的人员，须参加国家统一组织的导游资格考试并取得旅游行政管理部门颁发的《导游证》后方可从事导游业务。导游业务人员的管理依照国务院《导游员管理条例》的规定执行。
　　第十五条 建设具有50间以上客房的旅游饭店项目，应当事先征得项目所在地旅游行政管理部门意见后方可按照有关规定审批。
　　第十六条 旅游饭店实行星级评定制度。申请评定星级饭店的具体办法依照国家《旅游饭店星级的划分及评定》（GB/T14308-2003）的规定办理。其中一星级、二星级、三星级旅游饭店由市级旅游行政管理部门评定核准。
　　第十七条 旅游区（点）实行质量等级评定制度。旅游经营者应当依照与取得的服务质量等级相对应的标准提供服务。未取得服务质量等级的，不得使用服务等级标志和称谓进行广告宣传或经营活动。
　　第十八条 旅游业管理实行统一领导，分级管理制度。旅行社、旅游饭店、旅游区（点）和其他旅游经营者应当接受所在地政府旅游行政管理部门的指导和管理。
　　第十九条 市级旅游行政管理部门每年应会同有关部门对旅游饭店、旅行社和部分旅游区（点）的资质及经营情况进行检查。
　　第二十条 旅行社、旅游饭店、旅游区（点）和其他旅游经营者应诚信经营。
　　第二十一条 被确定为爱国主义教育基地的旅游区（点）对学生集体参观一律免收门票，对学生个人参观门票半费。
第四章 一日游管理
　　第二十二条 旅行社可以经营一日游业务。经营一日游业务的旅行社应当规范经营行为，不得强拉、欺诈旅游者。
　　第二十三条 申请经营一日游业务的旅行社，应当向市级旅游行政管理部门提交申请，经审查同意后发给一日游业务标志牌。
　　第二十四条 从事一日游运载服务的车辆和船舶，必须持有依法办理的证照。
　　第二十五条 从事一日游运载服务的车辆和船舶必须遵守以下规定：
　　（一）依照国家交通、旅游部门颁布的旅游车辆、游船服务质量标准提供服务；
　　（二）车（船）内应张贴包括一日游行程表、线路价格、景点门票价格及投诉电话等内容的《游客须知》；
　　（三）按照约定的旅游线路行驶；
　　（四）船舶必须按照水上交通行政主管部门规定的水域、航线航行和规定的区域停泊。
第五章 旅游者权利和义务
　　第二十六条 旅游者的合法权益受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。
　　第二十七条 旅游者享有下列权利：
　　（一）知悉旅游服务的相关情况；
　　（二）要求旅游经营者如实履行合同承诺的服务内容、档次、费用；
　　（三）自主选择旅游服务的方式和内容；
　　（四）拒绝旅游经营者的强制交易行为；
　　（五）法律、法规规定或者旅游合同约定的其他合法权利。
　　第二十八条 旅游者人身、财产受到损害或者旅游经营者未向其提供相应服务的，可依法向旅游经营者要求赔偿或补偿；也可向旅游经营者所在地或者损害行为发生地的旅游行政管理部门及有关部门和组织投诉，或直接向有管辖权的人民法院提起诉讼。
　　第二十九条 旅游者应当履行下列义务：
　　（一）履行合同条款的约定；
　　（二）保护旅游资源；
　　（三）爱护旅游设施；
　　（四）自觉遵守旅游秩序和旅游区（点）的安全防火和卫生等管理规定；
　　（五）遵守社会公德，尊重当地民族风俗习惯和宗教信仰；
　　（六）法律、法规规定的其他义务。
第六章 旅游保障
　　第三十条 旅游行政管理部门应当加强对旅游行业的管理和监督。监督检查人员执行公务时，应当出示执法证件。
　　第三十一条 旅游饭店的管理人员和服务人员、旅行社经理和部门负责人员及导游人员须按照国家、省和市级旅游行政管理部门的要求参加培训，取得岗位培训证书后，方可上岗从业。
　　第三十二条 旅游经营者必须执行国家有关旅游安全管理规定，建立健全旅游安全管理制度，完善旅游安全设施，保障旅游者人身、财产安全。
　　第三十三条 旅行社组织旅游活动，应当与旅游者签订书面合同，明确约定行程安排、服务项目和价格、服务标准、违约责任等事项。合同内容需要变动时，合同当事人应当协商确定变动的内容。因擅自变动合同内容给对方造成损失的，变动方应当承担相应责任。
　　第三十四条 旅游行政管理部门应当会同公安等有关部门对旅游安全设施进行定期检查，加强安全管理。安全设施不合格的，不得营业。
　　第三十五条 旅游区（点）的管理机构应当为旅游者提供险情信息。
　　第三十六条 旅行社可以按照有关规定为旅游者办理人身意外伤害保险。
　　第三十七条 发生旅游安全事故，事故发生地旅游行政管理部门应当协助有关部门和单位依法处理。
　　第三十八条 旅游行政管理部门应当建立旅游投诉制度，并向社会公布投诉电话号码。
　　第三十九条 旅游经营者利用各种媒体进行广告促销时，广告促销内容中必须包括投诉电话号码。
　　第四十条 旅游行政管理部门对旅游者的投诉应及时查明事实，并按有关规定处理。
　　第四十一条 旅行社可以接受国家机关、事业单位和社会团体的委托，为其安排公务活动中的交通、住宿、餐饮、会务等事项。
第七章 法律责任
　　第四十二条 旅游行政管理部门对违反本办法的行为应当依据《旅行社管理条例》、《导游员管理条例》、《辽宁省旅游条例》及有关法规的规定进行处罚。
　　第四十三条 旅游经营者对旅游行政管理部门的处罚有异议的，可以依照有关规定提起复议或者诉讼。
　　第四十四条 旅游行政管理部门工作人员玩忽职守、滥用职权、假公济私、徇私舞弊的，由所在单位或上级主管部门给予行政处分。
第八章 附 则
　　第四十五条 本办法自2006年3月1日起施行。